民事诉讼十二时辰——如何确定具体的诉讼请求|办案手记

本文共计3,159字,建议阅读时间6分钟我国《民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件之一为 “有具体的诉讼请求”。围绕诉讼请求而进行的诉讼活动贯穿于整个民事诉讼程序的始终。对于当…

本文共计3,159字,建议阅读时间6分钟
我国《民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件之一为 “有具体的诉讼请求”。围绕诉讼请求而进行的诉讼活动贯穿于整个民事诉讼程序的始终。对于当事人而言,诉讼请求关系着法院能否支持自己的诉讼权益或是否需承担一定的责任与义务。确立起一个明确可行的诉讼请求对于推进诉讼程序的顺利进行,保证民事权益的依法实现,具有极为重要的作用。
辰时,执徐,伏蛰之物,而敷舒出,宜先行明确诉讼请求的意义
一、诉讼请求之于诉讼中各方主体的意义
1、对于当事人
原告向法院提起诉讼,请求法院维护自身的合法权益,以起诉状中具体的诉讼请求为权益主张的外在表现形式。原告进行的一切诉讼活动的中心即为了使法院支持自身提出的诉讼请求。
卢梭在《社会契约论》中曾言:“人生而自由,但无往不在枷锁之中”。对于原告而言,诉讼请求的确定既是“自由”,又是“枷锁”。说其是“自由”,是因诉讼请求为原告向法院提出的请求法院维护自身合法权益的具体主张,对于如何请求法院保护自己的何种权益,原告可以自由主张,原告也有自由处分所能主张诉讼请求的权利;说其为“枷锁”,则是因原告的诉讼请求需建立在合法合理的基础之上,需具有具体的事实基础,需具有明确合理的请求权基础。反向思考,原告的“自由”和“枷锁”,又为被告的“枷锁”和“自由”。原告的诉讼请求一方面有可能成为被告应尽的义务、应付的责任;另一方面又为被告提供了抗辩的出发点和理由。因此,在诉讼的过程中,诉讼请求是原被告双方攻守交战的中心所在。
2、对于法院
诉讼请求从本质上来讲并不是向诉讼相对方提出的请求,而是向法院提出的请求,请求的目的是为了让法院作出维护自身权益的裁决。依照我国当前《民事诉讼法》的基本理念,法院对于民事案件的裁判需在当事人的诉讼请求范围内进行,超裁和漏裁都不符合立法意旨。因此,当事人提出的诉讼请求其实具有限制法院裁判范围的效力,法院不得随意超出当事人的诉讼请求范围或遗漏当事人的诉讼请求进行裁判。
3、对于律师
当事人可能会因为专业法律知识不足等原因,对于其发起案件的诉讼请求如何确定、怎样表述不甚了解。作为一名专业律师,应首先协助当事人确立起有效可行的诉讼请求。只有在诉讼请求确定以后,才能围绕诉讼请求进行具体的诉讼活动,包括制定诉讼策略、搜集组织证据、撰写法律文书等。诉讼请求确定的合理、科学,不但能向当事人体现律师对于受托案件的熟悉与全局掌握程度,也更彰显律师的办案能力与专业素养。
诉讼请求对于民事诉讼各方参与主体都有着举足轻重的作用,一旦选择不当,可能会导致被法院裁定驳回起诉与判决驳回诉讼请求,也将直接决定当事人程序与实体利益的得失,更会直接影响律师的口碑和社会评价。
巳时,大荒落,万物炽盛而出,霍然落,确定诉讼请求需综合考虑
二、确定诉讼请求需综合考虑的因素
诉讼请求的提出无疑受到请求权基础、案件事实证据等客观因素的制约,诉讼请求的实现更是受法院认可与否、对方当事人抗辩有效与否、律师主观动能性发挥程度等主观因素的约束,因此,在确定诉讼请求之初,应对各方因素做全盘综合考虑,以实现去粗取精、去伪存真。
1、案件的基本事实和证据
案件的事实理由及具体证据,从客观上决定了当事人之间存在何种法律关系,以及可以提出的具体权益主张。诉讼请求是无法脱离案件客观事实而存在的,其必须源于案件事实并进行提炼加工。因此,在确定诉讼请求时,应首先做到全面了解并分析案件实际情况,梳理全案证据材料,并在此基础上提炼出稳、准的诉讼请求。
2、委托人的预期和需求
一切以实现委托人的合法权益为中心,是我们从事法律服务行业应遵循的重要理念。委托人寻求司法救济途径,一定伴随着利益需求,而且怀抱着实现的预期。因此,作为律师必须充分听取委托人的需求及目的,必要时基于案件客观事实,询问并挖掘委托人可以主张的潜在诉讼请求,以最大限度地确定出符合委托人预期的诉讼请求,全面地实现委托人的权益。当然,在具体操作中,律师要保持看待案件及委托人诉请的理性态度,对于委托人要求提出的明显不会被法院支持的诉讼请求,应当及时向委托人分析释明;若委托人较为坚持,则需向其预先进行风险提示。另外,委托人基于其他考量,或许只愿意选择主张一项或者几项诉讼请求,放弃主张其他可行的诉讼请求,作为律师在询问确定委托人的意向后,应尊重委托人的意愿,协助其选择符合自身需求的诉讼请求,并帮助其作出贴近其预期的诉讼策略。
当然,是否符合委托人的预期,还包括委托人对于诉讼成本的接受程度。尤其是财产类案件,随着主张标的额的提高,相应的法院案件受理费及律师代理费也将依法提高,在委托人追求高标的额实现的同时,作为律师要适时作出提醒,以平衡委托人的预期。另外,诉讼的时间和程序成本也应提前纳入考虑范围。
3、法院认可的概率及诉讼攻防的难度
在确定诉讼请求时,不但要考虑委托人的接受与否,也要从诉讼成功的概率着眼,换位思考,充分考虑法院接受的可能性及未来如何有效应对对方当事人的抗辩,从而实现最大限度地说服法院,驳倒对方当事人的主张,实现受托人的利益诉求的效果。鉴于法院审理案件及当事人参与诉讼围绕的核心内容是案件的事实基础和法律依据,因此诉讼请求应结合案件事实、法律具体规定等确定主张范围。
另外诉讼请求明确和具体的题中之义,还包括避免让法院在诉讼请求上做选择。虽然我国《民事诉讼法》规定了法官对于当事人变更或撤回诉讼请求的释明义务,但是,如果提出可供选择的诉讼请求,极容易被对方当事人提出诉讼请求不明确、不具体的抗辩,增加不必要的诉讼风险。
4、诉讼的性质和策略
民事诉讼从理论上分为确认之诉、给付之诉与形成之诉。每一种诉讼所对应的诉讼请求均不相同,因此在确定诉讼请求时,也应从法律角度考虑发起诉讼的性质、依据的请求权基础、以及诉讼策略的选定。诉讼是一场零和博弈,必定会有输有赢。当事人向法院发起诉讼是为了确认某种法律关系或事实状态,还是为了请求法院判令对方履行金钱给付或履行某种行为,抑或是为了变更某种法律关系,均是诉讼的法律动因之所在,也是法院审理诉讼的方向之所在。诉讼性质的确定也将影响法院审查的请求权基础是否合理合法,影响到律师为委托人后续制定行之有效的诉讼策略,也将决定了证据如何进一步梳理、证据清单如何编撰、法律文书如何撰写、开庭如何呈现等。
午时,敦牂,万物壮盛,诉讼请求成
三、书写诉讼请求的步骤
1、全面列举
应本着全局意识,在全面详尽分析案情,统筹考虑各类影响因素后,先行把所有可能提出的诉讼请求全面罗列。
2、准确筛选
全面列出所有可能的诉讼请求后,应对其进行逐项分析,依据案件事实、证据材料、当事人要求、合理合法性等,筛选出明确、具体、可行的诉讼请求。
3、层次关系
在案件可以提出多个诉讼请求的情况下,要充分考虑各个诉讼请求之间是否存在逻辑上的递进关系,或者语言表达上的连接关系,从而在排列时遵守一定的顺序。另外,由于诉讼请求嵌套在法律文书中,与案件证据编排相衔接,因此书写诉讼请求的内在逻辑层次和顺序应当与法律文书的行文脉络和证据事实的记叙存在对应关系。例如,在一方严重违约致使合同目的不能实现的情况下,另一方向法院诉请解除合同并要求违约赔偿,在文书写作和证据组织应遵循先说明违约事实,守约方享有解除权,后说明损失赔偿范围等次序,那么,也应注意多个诉请之间的层次关系,先罗列解除合同的诉请,再罗列要求违约损失赔偿的诉请,做到合理布局,层次明晰。
4、法言法语
诉讼请求是要呈现给法官,以作为后续裁判的依据;也是要展现给当事人,以作为体现律师价值的依据。所以,在正式书写法律文书中的诉讼请求时,应注意使用并不断调整具体的书面语表达方式,注意法律语言的转化,实现诉讼请求在法律意义上的“形神兼备”。
最后,关于诉讼请求还有一句不得不提的著名的通用型行业“黑话”,即“本案诉讼费全部由被告承担”。
“办案手记”栏目由杨骏啸律师主持,战斗在办案一线的天同律师们将在此和大家分享一些日常工作中点滴形成的思考。如您对“办案手记”栏目有任何想法、意见、建议,欢迎留言告诉我们。

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